Следует признать, что правовая регламентация института иммунитета в международном праве гораздо более разработана, чем в других отраслях права. Связанно это прежде всего с тем, что институт иммунитета имеет больший опыт существования именно в международном праве.

Между тем, существование иммунитетов в международном праве, как собственно и в уголовно-процессуальном, протекает в тесном соседстве с другим видом преимуществ, носящих название привилегий. При этом традиционно под иммунитетом в международном праве понимается принцип (и отдельные виды) изъятия глав государств, глав, членов парламентов и представительств иностранных государств, а также имущества и государственных кораблей за границей от принудительного воздействия со стороны суда, финансового аппарата и службы безопасности страны пребывания, изъятия в частности, и от исков, арестов, обысков, допросов, эмбарго и реквизиций. Под привилегиями же понимаются особые правовые преимущества глав государств и их представителей. Наиболее существенными из этих преимуществ являются право на усиленную защиту от посягательства и оскорблений, право пользования в определенных случаях специальными знаками и эмблемами (например, своим флагом), право на специальные средства связи с заграницей (курьеры, шифрованные сообщения) и т. п.

Аналогичную точку зрения имеет и Ф. Ф. Молочнов, который, разделяя дефиниции привилегий и иммунитетов в международном праве, понимает под иммунитетом «неприкосновенность дипломатического представительства и дипломатических агентов и освобождение их от юрисдикции страны пребывания в целях создания благоприятных условий для выполнения возложенных на них функций». Кроме того, другие ученые, на наш взгляд, справедливо проводят различие между привилегиями и иммунитетами в международном праве и под дипломатическим иммунитетом понимают особое право дипломатических представителей иностранных государств на освобождение от местной юрисдикции, неприменимость к ним мер принуждения, предусмотренных законодательством страны пребывания за нарушение ее законов и правил. Под дипломатическими привилегиями понимаются дополнительные льготы и преимущества, направленные на облегчение работы дипломатических представительств и их персонала.

Юридическим основанием для такого понимания и разграничения иммунитетов и привилегий служит содержание международно-правовых актов. В частности, в разделе 19 ст. V Конвенции о привилегиях и иммунитетах Объединенных Наций от 13 февраля 1946 г. иммунитеты и привилегии соответственно называются «изъятиями и льготами, представляемыми, согласно международному праву, дипломатическим представителям». Аналогичное разъяснение содержатся в генеральном соглашении о привилегиях и иммунитетах Совета Европы от 2 сентября 1949 г, согласно ст. 2. которого иммунитеты и привилегии также строго определяются в качестве «изъятий и льгот, перечисленных в настоящем Соглашении».

Факультативная позиция привилегий по отношению в иммунитетам прослеживается и в истории их юридического закрепления. Их юридическое закрепление в качестве норм права произошло с принятием Венской конвенции и дипломатических сношениях 1961 г., после чего они стали иметь некую юридическую силу, до этого они предоставлявшись на основе международной вежливости и не имели правового характера. Таким образом, необходимо сделать вывод о дифференциации понятий привилегий и иммунитетов в международном праве, при этом, что в целом, под привилегиями в настоящем случае понимаются особые права, которыми обладают некоторые субъекты международного права, под иммунитетами же понимаются изъятия и освобождения их от юрисдикции страны пребывания. [28]

Обоснование института иммунитета в международном праве можно найти в основе трех теориях, которые пытаются объяснить необходимость существования института иммунитета в международных отношениях: теория  экстерриториальности, теория представительного характера посла, теория Дипломатических функций.

Теория экстерриториальности основывается на юридической фикции нахождения территории представительства вне территории государства пребывания, а значит и вне его юрисдикции, что и обуславливает наделение лиц выполняющих представительские функции иммунитетом. Упрощенность данной теории не позволила ей просуществовать сравнительно долго в качестве основной теории предоставления дипломатическою иммунитета, хотя многие ученые и ставят ее во главе обоснования иммунитета резиденции, как отдельного вида дипломатического иммунитета.

Гораздо более жизнеспособной оказалась теория представительного характера посла, заключающаяся в том, что представитель расценивался, прежде всего, как голос монарха его пославшего, в силу чего ему и предоставлялся иммунитет. Позднее настоящая теория была модернизирована и фигура монарха была заменена самим суверенным государством, т. е. лицо приобретало иммунитет в силу своего представительного характера, как голоса государства, его пославшего. В таком виде настоящая теория сохранилась и по сей день.

 

Теорией, которая положена в основу предоставления иммунитета в настоящий период, является теория дипломатических функций. Настоящее утверждение вытекает из содержания основных правовых документов современности, регулирующих применение иммунитета в международном праве. Данная теория заключается в необходимости международного общения, в силу которого иммунитетами и наделяются лица, посредством которых это общение происходит, речь в настоящем случае идет лишь об официальных представителях своих государств. По существу, иммунитет, в настоящем случае, предоставляется как гарантия беспрепятственного осуществления дипломатическими представителями своей деятельности. Данная теория хороша еще и тем, что позволяет своими положениями включить в число субъектов, пользующихся иммунитетом,  и представителей международных организаций, которые ими также обладают.

Существуют и другие теории предоставления иммунитета в международном праве, однако все они, а их около пятнадцати, представляют собой вариации или сочетания трех основных теорий — экстерриториальности, представительного характера посла и дипломатических функций, — и поэтому нет необходимости заниматься специальным разбором каждого оттенка мнений.

Громадную роль в определении уголовно-процессуального понятия иммунитета и его роли в системе права играет вопрос о содержании иммунитета в международном праве.

Среди большого пантеона тех преимуществ, которые предоставляются в рамках дипломатического иммунитета, интерес для уголовно-процессуального права представляют только два вида иммунитета: иммунитет от юрисдикции и иммунитет резиденции.

Общепризнанно, что иммунитет от юрисдикции включает в себя следующие виды преимуществ:

- гарантию от мер принуждения со стороны органов местной власти: от ареста, обыска, высылки и т. п.;

- полную неподсудность по уголовным делам;

- неподсудность по гражданским делам с соответствующими ограничениями;

- освобождение от вызова в суд и дачи свидетельских показаний;

- освобождение от административной юрисдикции.

Не считая необходимым описывать все составляющие иммунитета юрисдикции, тем более, что интерес в рамках уголовно-процессуального права представляют лишь пп. 1, 2 и 4, отображающие основные виды преимуществ, входящие и в уголовно-процессуальное право, остановимся на кратком разъяснении указанных пунктов, позволяющем раскрыть их содержание по отношению к аналогичным положениям в уголовном процессе.

В этой связи под первым положением, провозглашающим гарантию от мер принуждения со стороны органов местной власти; от ареста, обыска, высылки и т. п., следует понимать не только полную невозможность применения к лицам, пользующимся иммунитетом каких-либо принудительных мер процессуального характера, под которыми, видимо, следует понимать и фактическое принуждение, заключающееся в насильственном удерживании, принуждении моральном; но и правовые гарантии наказания должностных лиц, это принуждения оказывавших. Некоторые данные положения отражаются в ст. ст. 502, 503 УПК РК, в котором ошибочно, хотя и небезлогично, они отождествляются с другой составляющей дипломатического иммунитета — личной неприкосновенностью. [16]

Полная неподсудность по уголовным делам в качестве элемента иммунитета от юрисдикции означает не только неподсудность, но фактически, и невозможность возбуждения уголовного преследования в отношении лица им пользующегося. Настоящее правило отражается в ст. 501 УПК РК и составляет основу дипломатического, консульского и прочих видов иммунитета из числа имеющих международно-правовые корни.

Освобождение от вызова в суд и дачи свидетельских показаний, будучи отраженным в ст. 503 УПК РК, тоже следует трактовать несколько шире, поскольку в настоящем случае подразумевается не только возможность отказа от дачи свидетельских показаний и обязанности явки в суд, в случае дачи таковых, но и вообще возможность отказаться от обязанности давать показания в каком бы то ни было статусе; кроме того, настоящее положение подразумевает, освобождение лица от явки в орган уголовного преследования для дачи показаний, в случае изъявления желания их давать, а не только возможность отказаться от явки в суд, как указанно выше.

Иммунитет резиденции, как и иммунитет от мер принуждения, хотя и конструируется как самостоятельная привилегия, по своей природе является как бы продолжением личной неприкосновенности и иммунитета от юрисдикции, и в этом смысле распространяется не только на дипломатическое помещение, но и на предметы, в нем находящиеся, в особенности на бумаги и архивы, а также на средства передвижения представителя. Под дипломатическим помещением в настоящем случае понимается не только помещение самого представительства, но и помещение, занимаемое дипломатическим представителем как место его проживания. Содержание настоящего вида иммунитета по существу состоит в гарантировании недопущения государством пребывания вступления его органов и должностных лиц в помещение дипломатического представительства без согласия и применения каких-либо принудительных средств, как-то: обыска и всяких изъятий в отношении предметов, находящихся в помещении, в том числе, специально, бумаг и архивов, а также в отношении средств его передвижения.

 

Из международном праве иммунитет распространялся на глав государств, глав членов парламентов и представительств иностранных государств, а также имущество и государственные корабли за границей, он также распространяется на представителей международных организаций, кроме того, достаточно много лиц, пользуются иммунитетом вследствие специальной договорной практики, Моментом, с которого то или иное лицо, пользующееся иммунитетом, получает преимущества, им обусловленные, является вступление на территорию государства его пребывания или транзитную территорию, моментом же, с которого государства несет ответственность по принятым на себя обязательствам, обусловленным дипломатическим иммунитетом, является дача этим государством агремана или экзекватуры дипломатическому представителю, в случаях если речь идет о лице, пользующемся международной защитой, с момента уведомления о прибытии на территорию данного государства, с момента дачи разрешения на Пересечение границы, в иных случаях.

Заканчивая краткую характеристику иммунитета в международном праве, отметим, что несмотря на максимальную приближенность к реальной ситуации, ее нельзя назвать абсолютно точно отражающей состояние международной практики, как уже отмечалось выше, большинство стран имеет свое представление об иммунитете в международном праве и строит свою политику согласно данным представлениям. [28]